揭開(kāi)美元基金面紗—開(kāi)曼基金設立及監管

發(fā)布日期：2020-03-26 15:39 來(lái)源：未知

揭開(kāi)美元基金面紗—開(kāi)曼基金設立及監管

2019-06-21

 

 

開(kāi)曼等地區一直以來(lái)是世界重要的離岸金融中心之一，在該類(lèi)離岸中心設立投資基金并開(kāi)展各類(lèi)投資活動(dòng)是包括眾多中國投資人在內的熱門(mén)之選。為何開(kāi)曼群島有如此之魅力吸引各國私募機構紛紛選擇在其土壤上搭建基金呢？開(kāi)曼群島之所以成為大眾之選，一個(gè)重要的原因是開(kāi)曼規制投資基金的法律與美國法律類(lèi)似，能為眾多美國私募基金管理人和投資人所接受。另一個(gè)重要原因是開(kāi)曼豁免有限合伙企業(yè)(Exempted Limited Partnership,“ELP”)這種組織形式較為靈活且有一定的稅收遞延效果，因此大多數美元封閉式基金都采用ELP的形式。那么在開(kāi)曼設立一個(gè)ELP型美元基金需要哪些步驟且需注意哪些法律問(wèn)題？本文將圍繞以ELP為基本架構的美元基金作為切入點(diǎn)，為大家揭開(kāi)美元基金的神秘面紗。

 

一、開(kāi)曼ELP型基金適用法律

 

以ELP為主要架構建立的美元基金，其主要涉及以下開(kāi)曼法律：

1.《豁免有限合伙企業(yè)法》 (Exempted Limited Partnership Law)（2018年修訂）

2.《公司法》及其修正案(Companies Law and Amendments) （2018年修訂）

3.《反洗錢(qián)法》（Anti-Money Laundering Regulations）（2018年修訂）

4.《犯罪所得法》（Proceeds of Crime Law）（2018年修訂）

5.《證券投資交易法》（Securities Investment Business Law）（2019年修訂）

 

二、主管機關(guān)信息

 

主管機關(guān)：開(kāi)曼金融管理局(“CIMA”^[1]) 

官方網(wǎng)站：https://www.cima.ky/ 

登記機關(guān)：開(kāi)曼公司登記處（Registrar of Companies）

 

三、基金涉及的主要實(shí)體

 

豁免有限合伙企業(yè)的基本框架下，可能涉及的主要實(shí)體有： 

 

 

四、開(kāi)曼ELP型基金設立主要步驟 

 

 

 

 

五、開(kāi)曼ELP型基金設立及運營(yíng)所需主要文件

 

1.基金首次登記

 

情況說(shuō)明（Section 9(1)Statement）^[2]
承諾函（Commitment Letter） 

 

2.基金變更登記

 

情況說(shuō)明（Section 10 Statement）^[3]

 

3.基金產(chǎn)品所需文件

 

初始有限合伙協(xié)議（Initial Limited Partnership Agreement）
修訂和重述的豁免有限合伙協(xié)議
（Amended and Restated Exempted Limited Partnership Agreement）
認購冊（Subscription Booklet）
補充協(xié)議（Side Letter）（如有）
條款清單（Term Sheet）
*私募配售備忘錄（Private Placement Memorandum, “PPM” ）^[4] 

 

4.*普通合伙人（公司型）設立文件

 

章程備忘錄（Memorandum and Articles of Association, “MA”）
章程（Articles of Association, “AOA”）
股東、董事名冊（Register of Members or Directors）
實(shí)益控制人登記冊（Beneficial Ownership Register）
擔保權益登記冊（Register of Mortgages）

 

5.普通合伙人常備文件

 

有限合伙人登記冊（Register of Limited Partners）
有限合伙人出資及返還登記冊（Record of Limited Partner Contributions and Payments）
擔保權益登記冊（Register of Security Interests） 

 

六、開(kāi)曼ELP型基金的常見(jiàn)結構：

 

模式一：普通合伙人即為基金管理人 

 

 

注：兼任基金管理人的普通合伙人，并從事證券投資業(yè)務(wù)，可在滿(mǎn)足一定條件申請豁免開(kāi)曼《證券投資交易法》下的金融許可證。開(kāi)曼法律對ELP型基金合伙人的要求為至少2個(gè)，包括一個(gè)普通合伙人和一個(gè)有限合伙人，但無(wú)人數上限的要求。

 

模式二：普通合伙人與基金管理人分離

 

 

 

除上述基本的基金實(shí)體外，普通合伙人將受托外聘中介服務(wù)機構，如行政管理人，托管銀行，審計師，法律顧問(wèn)，外包募集機構等。

 

七、基金管理人對開(kāi)曼ELP型基金的影響

 

基金管理人（即核心投資團隊）若來(lái)自不同國家或地區，則基金還須遵守基金管理人所在母國或地區的特殊法律監管，主要有：

 

1.若基金管理人為來(lái)自歐洲的實(shí)體，則基金可能還須遵守歐盟關(guān)于《另類(lèi)投資基金管理人指引》（Alternative Investment Fund Managers Directive, “AIFMD”）的監管及歐洲各國在國家層面對募集行為的特殊監管；

2.若基金管理人為來(lái)自美國的實(shí)體，則基金可能應根據美國《1940年投資顧問(wèn)法》(Investor Adviser Act of 1940)及《2010年私募基金投資顧問(wèn)注冊法》(Private Fund Investment Advisers Registration Act of 2010)申請投資顧問(wèn)實(shí)體(Registered Investment Adviser Entity)注冊豁免；

3.若基金管理人為來(lái)自亞洲主要國家和地區的實(shí)體，如來(lái)自中國香港，則基金管理人還需滿(mǎn)足中國香港證券及期貨事務(wù)監察委員會(huì )（Securities and Futures Commission, “SFC”）針對1-9號牌照項下各類(lèi)證券活動(dòng)的監管；如來(lái)自新加坡，則基金管理人需滿(mǎn)足新加坡金融管理局（Monetary Authority of Singapore, “MAS”）對投資者保護的監管要求。

 

實(shí)操中，如基金的決策機構的主要成員是某個(gè)地區的居民，或者經(jīng)常在某個(gè)地區舉行會(huì )議、簽訂重要合同等，都可能產(chǎn)生非常復雜的稅負后果。因此從稅務(wù)籌劃角度，開(kāi)曼ELP基金雖然架構靈活，但若基金擬在不同國家或地區開(kāi)展募、投、管、退等活動(dòng)的，在基金搭建或預計產(chǎn)生收益前，基金管理人須與稅務(wù)顧問(wèn)一起仔細斟酌節稅方案，或可降低來(lái)自不同國家或地區的稅務(wù)風(fēng)險。

 

八、投資人對開(kāi)曼ELP型基金的影響

 

開(kāi)曼ELP基金在設立之后接受各投資人投資之前，需十分謹慎識別和判斷投資人的國籍并分析基金需額外遵守的投資人母國對于基金投資的合規要求。比如投資人中有定居于美國的自然人或依據美國法律設立的機構投資人，則基金在接納美國投資人前或在募集封閉后15日內，需在美國聯(lián)邦政府層面申報信息并提交D表格（“FormD”）。同時(shí)，依據各州對證券發(fā)行的法律規定，若需從事豁免發(fā)行則應完成相關(guān)通知備案。因此基金在接受投資人時(shí)需特別與其合作的律師顧問(wèn)確認基于各國法律或地區對于基金投資所需履行的合規義務(wù)。

 

九、經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法對ELP型基金的影響

 

2018年12月27日，開(kāi)曼政府為響應經(jīng)濟合作與發(fā)展組織的呼吁，避免被列入黑名單，頒布了國家層面的《2018年國際稅收合作（經(jīng)濟實(shí)質(zhì)）法》（The International Tax Co-operation (Economic Substance) Law)（“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法”），受到業(yè)界廣泛關(guān)注。2019年4月，開(kāi)曼政府又頒布了《經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法指引（2.0版）》（Economic Substance Guidance V2.0）及附件，對“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)測試”的適用“主體”和“活動(dòng)”作出了細化規定。

 

經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法的核心主要圍繞“相關(guān)實(shí)體”（Relevant Entities）的“相關(guān)活動(dòng)”（Relevant Activities）須通過(guò)“經(jīng)濟實(shí)質(zhì)測試”（Economic Substance Test）展開(kāi)。目前，ELP型基金已被經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法明確排除在相關(guān)實(shí)體之外。但ELP基金中涉及的其他實(shí)體，比如當上文模式中提及的普通合伙人或基金管理人為開(kāi)曼注冊的公司，且從事“基金管理”活動(dòng)的，則可能落入需要滿(mǎn)足經(jīng)濟實(shí)質(zhì)測試的范圍之內。若ELP型基金采取其他不同的架構，則需根據不同情況具體分析該實(shí)體是否需要滿(mǎn)足經(jīng)濟實(shí)質(zhì)測試的要求。

 

十、小結

 

綜上，相比在中國或其他國家或地區設立類(lèi)似的合伙型私募基金，開(kāi)曼對于ELP型基金各實(shí)體的設立、基金的登記以及登記文件的內容等方面的監管要求較為寬松，幾乎不存在復雜的審批程序或嚴格的監管要求。因此與目前嚴監管的國家或地區相比，在開(kāi)曼搭建ELP型基金具有明顯優(yōu)勢。而就經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法可能對ELP型基金產(chǎn)生的影響，我們將持續關(guān)注經(jīng)濟實(shí)質(zhì)法的實(shí)施情況，并在后續文章中進(jìn)一步與大家分享我們的經(jīng)驗。希望本文對您有所幫助。

 

文中備注

 

 

[1] CIMA: Cayman Islands Monetary Authority.

[2] Section 9(1) Statement：該情況說(shuō)明主要內容應包括：基金的名稱(chēng)、投資期限、業(yè)務(wù)基本性質(zhì)、普通合伙人身份等，在完成Section 9(1) Statement備案后，ELP于取得Certificate of Registration(“COR”)時(shí)正式成為豁免有限合伙企業(yè)。

[3]Section 10 Statement：該情況說(shuō)明主要是針對Section 9(1) Statement內容發(fā)生實(shí)際變更或基金的普通合伙人發(fā)生實(shí)際變更時(shí)，需向公司登記機關(guān)提交Section 10 Statement，并遵守時(shí)限要求。

[4] PPM的內容可能因基金架構不同而異，但通常應包括：基金架構描述、基金投資目的和投資策略、基金預計規模、單個(gè)投資者最低認購額、基金核心人士的投資背景和過(guò)往業(yè)績(jì)、GP的承諾出資額、對基金主要條款的摘要、風(fēng)險披露、各地監管部門(mén)和證券法對基金私募配售發(fā)行所做的限制等。但開(kāi)曼法律對ELP型基金并未強制要求準備PPM。

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