國際稅收丨中印稅收協(xié)定最新解讀

原中印避免雙重征稅協(xié)定部分條款

修訂后的中印避免雙重征稅協(xié)定部分變化條款

標題

中華人民共和國政府和印度共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定

中華人民共和國政府和印度共和國政府對所得消除雙重征稅和防止逃避稅的協(xié)定?

序言

 中華人民共和國政府和印度共和國政府，愿意締結關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定，達成協(xié)議如下：

“中華人民共和國政府和印度共和國政府，為了進(jìn)一步發(fā)展兩國經(jīng)濟關(guān)系，加強稅收事務(wù)合作，消除對所得的雙重征稅，同時(shí)防止逃避稅行為造成的不征稅或少征稅（包括第三國居民通過(guò)擇協(xié)避稅安排,取得本協(xié)定的稅收優(yōu)惠而間接獲益的情況），達成協(xié)議如下：”

關(guān)于人的范圍

第一條 人的范圍
本協(xié)定適用于締約國一方或者同時(shí)為雙方居民的人。

‚第一條 人的范圍
一、本協(xié)定適用于締約國一方或者同時(shí)為雙方居民的人。
二、在協(xié)定中，在締約國任何一方成立且按照締約國任何一方的稅法視為完全透明的實(shí)體或安排，其取得或通過(guò)其取得的所得應視為締約國一方居民取得的所得，但僅以該締約國一方在稅收上將該所得作為其居民取得的所得處理為限。
三、除第九條第二款、第十八條第二款、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十四條、第二十五條及第二十七條所規定的待遇外，本協(xié)定不應影響締約國一方對其居民的征稅。

點(diǎn)評：《議定書(shū)》的修改實(shí)質(zhì)上明文規定了“穿透”的概念

關(guān)于適用的稅種

三、本協(xié)定適用的現行稅種是：
（一）在中國：
1. 個(gè)人所得稅；
2. 外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅；
3. 地方所得稅。
（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“中國稅收”) 

（一）在中國：
 1.個(gè)人所得稅；
 2.企業(yè)所得稅；
 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)‘中國稅收’）。?

關(guān)于居民

三、由于第一款的規定，除個(gè)人以外，同時(shí)為締約國雙方居民的人，應認為是其總機構所在締約國的居民。

“三、由于第一款的規定，除個(gè)人以外的人同時(shí)為締約國雙方居民，締約國雙方主管當局應考慮其實(shí)際管理機構所在地、注冊地或成立地以及任何其他相關(guān)因素，努力通過(guò)相互協(xié)商確定其在適用該協(xié)定時(shí)的居民身份。如未能達成一致，則該人不得享受本協(xié)定規定的任何稅收減免優(yōu)惠，但締約國雙方主管當局就其享受協(xié)定待遇的程度和方式達成一致意見(jiàn)的情況除外。”
點(diǎn)評：《議定書(shū)》修改了雙重居民實(shí)體的加比規則，即對于除個(gè)人以外，同時(shí)構成締約國雙方居民的人，應僅將其視為締約國一方居民適用稅收協(xié)定的規則。

建筑工程型常設機構

規定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關(guān)的監督管理活動(dòng)構成常設機構，但以該工地、工程或活動(dòng)(連同其他此類(lèi)工地、工程或活動(dòng))連續183天以上的為限；

規定建筑工地，建筑、安裝或裝配工程，或者與其有關(guān)的監督管理活動(dòng)構成常設機構，但僅以該工地、工程或活動(dòng)持續超過(guò) 183天的為限。

僅為確定是否超過(guò)上述規定提及的 183 天期限的目的，
 1. 如果締約國一方企業(yè)在一個(gè)或多個(gè)時(shí)間段在締約國另一方的建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場(chǎng)所開(kāi)展活動(dòng)，時(shí)間累計不超過(guò) 183 天；
 2. 該企業(yè)的一個(gè)或多個(gè)緊密關(guān)聯(lián)企業(yè)在其他時(shí)間段在該締約國另一方的同一建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場(chǎng)所開(kāi)展相關(guān)活動(dòng)，每個(gè)時(shí)間段都超過(guò)了 30 天，

上述其他時(shí)間段均應計入該企業(yè)在該建筑工地，建筑、裝配或安裝工程場(chǎng)所開(kāi)展活動(dòng)的時(shí)間。

點(diǎn)評：1.《議定書(shū)》刪除了中印協(xié)定中關(guān)于“連同其他此類(lèi)工地、工程或活動(dòng)”的表述，即計算建筑工程型常設機構的持續時(shí)間時(shí)，僅考慮就同一建筑工地，建筑、安裝或裝配工程場(chǎng)所或與其有關(guān)的監督管理活動(dòng)所持續的時(shí)間。

2.《議定書(shū)》增加了關(guān)于防止合同拆分的反濫用條款。如對于中國（或者印度）的A企業(yè)到對方國家建筑工地M項目上開(kāi)展建筑勞務(wù)，雖然累計不超過(guò)183天（假設為150天），但是，同時(shí)，A企業(yè)的關(guān)聯(lián)公司B企業(yè)在對方國家的同一建筑工地M項目上也開(kāi)展了另一項安裝勞務(wù)，且達到40天，那么應該將40天計入A企業(yè)開(kāi)展建筑勞務(wù)的時(shí)間內，則A企業(yè)累計活動(dòng)時(shí)間為190天，超過(guò)183天，仍然在當地構成常設機構，應在當地繳納所得稅。

勞務(wù)型常設機構

締約國一方企業(yè)通過(guò)雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條(特許權使用費和技術(shù)服務(wù)費)所規定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)構成常設機構，但僅以該項活動(dòng)在該締約國另一方連續或累計超過(guò)183天的為限。

締約國一方企業(yè)通過(guò)雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條（特許權使用費和技術(shù)服務(wù)費）所規定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)構成常設機構，但僅以該性質(zhì)的活動(dòng)（為同一項目或相關(guān)聯(lián)的項目）在該締約國另一方在有關(guān)納稅年度開(kāi)始或結束的任何 12 個(gè)月內連續或累計超過(guò) 183 天的為限。
點(diǎn)評：對勞務(wù)范圍和時(shí)間門(mén)檻進(jìn)行了規定。一是對構成常設機構的勞務(wù)僅需考慮同一項目或者相關(guān)聯(lián)項目進(jìn)行了確定，防止范圍擴大，對于不同項目的勞務(wù)則不必合并考慮；二是規定時(shí)間門(mén)檻為“在有關(guān)納稅年度開(kāi)始或結束的任何12個(gè)月內連續或累計超過(guò)183天”。

營(yíng)業(yè)利潤條款

如果締約國一方企業(yè)通過(guò)設在締約國另一方的常設機構進(jìn)行營(yíng)業(yè)，則締約國另一方可對直接或間接屬于常設機構的利潤征稅，但如果該企業(yè)證明相關(guān)活動(dòng)不是由常設機構進(jìn)行的，或者與常設機構無(wú)關(guān)，則不適用該規定。

《議定書(shū)》規定如果締約國一方企業(yè)通過(guò)設在締約國另一方的常設機構進(jìn)行營(yíng)業(yè)，則締約國另一方僅可對歸屬于該常設機構的利潤征稅。

利息條款

發(fā)生于締約國一方而為締約國另一方政府、其行政區、地方當局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機構取得的利息；或者為該締約國另一方居民取得的利息，其債權是由該締約國另一方政府、其行政區、地方當局及其中央銀行或者完全為其政府所有的金融機構間接提供資金的，應在該締約國一方免稅。

1.發(fā)生于締約國一方而支付給締約國另一方政府、其行政區或地方當局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機構的利息；或者因締約國另一方政府、其行政區或地方當局，中央銀行或者完全為締約國另一方政府擁有的金融機構所擔?；虮ｋU的貸款而支付的利息，應在首先提及的締約國一方免稅。
2.《議定書(shū)》明確“中央銀行”一語(yǔ)，在中國是指中國人民銀行，在印度是指印度儲備銀行，同時(shí)列名了兩國可享受上述免稅待遇的金融機構。

享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定

（未提及）

增加了“第二十七條（附） 享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定。
 雖有本協(xié)定其他條款的規定，如果在考慮了所有相關(guān)事實(shí)與情況后，可以合理地認定就某項所得獲取本協(xié)定某項優(yōu)惠是直接或間接產(chǎn)生該優(yōu)惠的安排或交易的主要目的之一，則不應對該項所得給予該優(yōu)惠,除非可以確認在此種情形下給予該優(yōu)惠符合本協(xié)定相關(guān)規定的宗旨和目的。”
點(diǎn)評：此條為新增條款，為防止協(xié)定濫用，《議定書(shū)》納入了“享受協(xié)定優(yōu)惠的資格判定”條款，即“主要目的測試”，要求如申請協(xié)定優(yōu)惠的人是以獲取協(xié)定優(yōu)惠待遇為其安排或交易的主要目的之一，則不得享受協(xié)定優(yōu)惠待遇。

關(guān)于消除雙重征稅方法

“（一）中國居民從印度取得的所得，按照本協(xié)定規定在印度繳納的稅額，可以在對該居民征收的中國稅收中抵免。但是，抵免額不應超過(guò)對該項所得按照中國稅法和規章計算的中國稅收數額。”
“二、在印度，消除雙重征稅如下：
印度居民取得的所得，按照本協(xié)定的規定可以在中國征稅的，印度應允許在對該居民的所得征收的稅收中抵扣，抵扣額等于在中國直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該抵扣額不應超過(guò)抵扣前歸屬于在中國征稅的所得所計算的那部分所得稅數額。”

1.協(xié)定第二十三條（消除雙重征稅方法）第一款第一項應替換為：
“（一）中國居民從印度取得的所得，按照本協(xié)定的規定在印度繳納的稅額（僅由于該所得也被認定為印度居民取得的所得而按照本協(xié)定規定允許印度征稅的情況除外），可以在對該居民征收的中國稅收中抵免。但是，抵免額不應超過(guò)對該項所得按照中國稅法和規章計算的中國稅收數額。”
2.協(xié)定第二十三條第二款應替換為：
“二、在印度，消除雙重征稅如下： 印度居民取得的所得，按照本協(xié)定的規定可以在中國征稅的（僅由于該所得也被認定為中國居民取得的所得而按照本協(xié)定規定允許中國征稅的情況除外），印度應允許在對該居民的所得征收的稅收中扣除，扣除額等于在中國直接繳納或扣除的所得稅額。但是，在這種情況下，該扣除額不應超過(guò)在計算扣除前歸屬于可在中國征稅的所得的應納所得稅數額。”

生效時(shí)間

《議定書(shū)》于2019年6月5日生效，在中國適用于2020年1月1日或以后開(kāi)始的納稅年度中取得的所得，在印度適用于2020年4月1日或以后開(kāi)始的財政年度中取得的所得。